廣東省深圳市某某區(qū)人民法院

刑事判決書

　　(2021)粵 030X刑初 685 號

　　公訴機(jī)關(guān)廣東省深圳市某某區(qū)人民檢察院。

　　被告人彭某童，男性，1990年9月15日出生，公民身份號碼 43XXXX19900915XXXX,漢族，小學(xué)文化，戶籍所在地湖南省郴州市，無業(yè)，住湖南省宜章縣。 2020年9月30日因偷越國(邊)境被深圳市公安局某某分局處以罰款人民幣500元。

　　辯護(hù)人黃某鴻，福建某某律師事務(wù)所律師。

　　被告人曹某娟，女性，1990年8月10日出生，公民身份號碼 43XXXX19900810XXXX,漢族，初中文化，戶籍所在地湖南省郴州市桂陽縣，無業(yè)，住湖南省郴州市桂陽縣。

　　辯護(hù)人陸慧，廣東君言律師事務(wù)所律師。

　　被告人何某祥，男性，1990年3月14日出生，公民身份號碼 43XXXX19900314XXXX,漢族，初中文化，戶籍所在地湖南省郴州市，無業(yè)，住湖南省郴州市桂陽縣o

　　辯護(hù)人席娜，廣東君言律師事務(wù)所律師。

　　被告人彭某童、曹某娟、何某祥因本案于2021年3月2日被抓 獲，同日被刑事拘留，于2021年4月7日被逮捕。現(xiàn)羈押于深圳市某某區(qū)看守所。

　　被告人張某斌，男性，1981年5月27日出生，公民身份號碼43XXXX19810527XXXX,漢族，小學(xué)文化，戶籍所在地湖南省郴州市北湖區(qū)，無業(yè)，在深圳市無固定住址。2008年5月10日因犯搶劫罪被湖南省郴州市蘇仙區(qū)人民法院判處有期徒刑14年，于2016年 刑滿釋放。因本案于2021年3月18日被刑事拘留，于2021年4 月7日被逮捕�，F(xiàn)羈押于深圳市某某區(qū)看守所。

　　指定辯護(hù)人陳某杰，廣東某某律師事務(wù)所律師。

　　被告人王某軍，男性，1987年1月17日出生，公民身份號碼 42XXXX19870117XXXX,漢族，初中文化，戶籍所在地湖北省咸寧市咸安區(qū)，無業(yè)，在深圳市無固定住址。因本案于2021年3月18日 被刑事拘留，于2021年4月7日被逮捕�，F(xiàn)羈押于深圳市某某區(qū)看守所。

　　辯護(hù)人張某軍，廣東某某律師事務(wù)所律師。

　　辯護(hù)人林某昌，廣東某某律師事務(wù)所實(shí)習(xí)律師。 .

　　深圳市某某區(qū)人民檢察院以深某檢刑訴[2021]1623號起訴書指控被告人彭某童、曹某娟、何某祥犯開設(shè)賭場罪、組織他人偷越國(邊)境罪，被告人張某斌、王某軍犯開設(shè)賭場罪、偷越國(邊)境罪，于2021年7月2日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭, 適用普通程序，公開開庭審理了本案。深圳市某某區(qū)人民檢察院指派檢察員出庭支持公訴。被告人彭某童及其辯護(hù)人黃某鴻，被 告人曹某娟及其辯護(hù)人陸慧，被告人何某祥及其辯護(hù)人席娜，被告人張某斌及其指定辯護(hù)人陳某杰，被告人王某軍及其辯護(hù)人張某軍、林某昌到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

　　公訴機(jī)關(guān)指控：自2020年初，被告人彭某童與“杜少”(另案 處理)合伙在香港特別行政區(qū)北角、佐敦、深水坊、元朗、銅鑼灣、觀塘六地以賭博機(jī)、賭博手游開設(shè)線下、線上賭場，安排工作人員在現(xiàn)場負(fù)責(zé)兌換籌碼供他人賭博，從中謀利。“杜少"負(fù)責(zé)在香港管 理賭場，彭某童和被告人曹某娟通過微信群組管理工作人員，與“杜少”結(jié)算對賬，并安排人員從內(nèi)地赴香港參與賭場管理，雙方五五 分成。2020年12月，因疫情原因，深港兩地正常通關(guān)通道關(guān)閉，彭某童委托被告人何某祥從內(nèi)地招攬人員從海上偷渡赴港從事賭場工作，承諾給予何某祥佐墩和北角賭場百分之十的股份作為報酬。 隨后，何某祥招募被告人張某斌、盧慶華(另案處理)，“杜少"招募被告人王某軍到深圳集合，3人會合后，結(jié)伙乘船偷渡至香港，入境即被香港警方查獲,2021年1月9日獲釋后進(jìn)入涉案賭場工作，每日報酬為港幣1000元，直至同年2月24日被遣返。經(jīng)統(tǒng)計，2021 年2月6日至28日，涉案賭場賭資為港幣884923元，獲利港幣345451元。

　　2021年3月2日，彭某童、曹某娟、何某祥被民警抓獲;同年 3月17日張某斌、王某軍被民警抓獲。

　　公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人彭某童、曹某娟、何某祥犯開設(shè)賭場罪、 組織他人偷越國(邊)境罪，被告人張某斌、王某軍犯開設(shè)賭場罪、偷越國(邊)境罪，建議判處被告人彭某童有期徒刑四年，判處被告人曹某娟有期徒刑二年，判處被告人何某祥有期徒刑一年六個月，判處被告人張某斌有期徒刑九個月，判處被告人王某軍有期徒刑八個月，均并處罰金。

　　被告人彭某童在開庭審理中表示對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)無異議，并認(rèn)罪。

　　其辯護(hù)人辯稱，1、被告人彭某童在偵查階段就認(rèn)罪認(rèn)罰，其從寬幅度應(yīng)適當(dāng)放寬。2、彭某童所犯罪行并非暴力性犯罪，沒有人身危害性。3、彭某童系初犯、偶犯。4、彭某童認(rèn)罪態(tài)度好。5、彭某童兩個孩子年幼，均在老家讀書，需要父親照顧。綜上，希望法庭對被告人彭某童適用緩刑。

　　被告人曹某娟在開庭審理中辯稱其沒有參與組織他人偷越邊境的犯罪事實(shí)。其對開設(shè)賭場罪表示認(rèn)罪。

　　其辯護(hù)人辯稱，1、公訴機(jī)關(guān)指控被告人曹某娟犯組織他人偷越 國(邊)境罪事實(shí)不清，證據(jù)不足，理由如下：曹某娟未實(shí)施安排人員從內(nèi)地偷渡至香港的行為，上述人員由他人安排并偷渡到香港，后加入涉案賭場時才聯(lián)系曹某娟并加入微信群的;起訴書指控彭某童委托何某祥從內(nèi)地招攬人員偷渡至香港，曹某娟并未參與上述犯罪事實(shí);即使曹某娟在偷渡人員到香港后知道上述人員的來港方式，但知情不等于參與。2、曹某娟屬從犯，且只對其參與的開設(shè)賭場罪承擔(dān)刑事責(zé)任。3、涉案香港賭場并非曹某娟開設(shè)，其也不是賭場股東，其參與本案犯罪事實(shí)很大程度是基于其與彭某童的男女朋友關(guān)系，從而幫助彭某童處理賭場賬目。4、涉案賭場開設(shè)于香港，屬于境外賭場，參賭人員主要是香港本地居民，不是以吸引內(nèi)地居民前往香港參與賭博為主，其行為屬于境外犯罪，依法應(yīng)對其從輕處罰。 5、曹某娟對其所犯開設(shè)賭場罪認(rèn)罪認(rèn)罰。6、曹某娟系初犯、偶犯。 綜上，希望法庭對曹某娟開設(shè)賭場的行為從輕處罰。

　　被告人何某祥在開庭審理中表示對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)無異議，并認(rèn)罪。

　　其辯護(hù)人辯稱，1、被告人何某祥是和其他偷渡人員一樣屬于被 賭場雇傭的工作人員，其作用較小，本身也承擔(dān)了偷渡的風(fēng)險和費(fèi)

　　用，只是為了到賭場賺取生活費(fèi)，一定程度上也是受害人。2、何某祥是在賭場老板表示缺人的情況下將消息告知了一些老鄉(xiāng)、朋友，后續(xù)安排上述人員偷渡的具體行為何某祥并沒有參與，其在犯罪中只是起介紹作用。3、涉案賭場開設(shè)在香港，兩地法律規(guī)定不同，何某祥因其學(xué)歷較低，法律意識淡薄犯罪，其主要是為了生計，主觀惡性較小。4、何某祥家庭經(jīng)濟(jì)情況較差，有兩個孩子需要撫養(yǎng)。綜上，希望法庭對何某祥從輕處罰。

　　被告人張某斌在開庭審理中表示對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)無異議，并認(rèn)罪。

　　其辯護(hù)人辯稱，L被告人張某斌屬于賭場最底層工作人員，參 與時間短，且未實(shí)際獲利，其屬于從犯。2、張某斌認(rèn)罪態(tài)度好，認(rèn)罪認(rèn)罰。3、張某斌在香港被關(guān)押的時間應(yīng)予以扣減。

　　被告人王某軍在開庭審理中表示對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)無異議，并認(rèn)罪。

　　其辯護(hù)人辯稱，1、被告人王某軍所犯偷越國(邊)境罪系受他人安排共同乘坐一個交通工具，勉強(qiáng)達(dá)到三人結(jié)伙偷渡的入罪門檻，希望法庭量刑時予以考慮;參考相關(guān)生效判決，對王某軍適用拘役、管制更為合適。2、王某軍在偷渡后立即被香港警方抓獲，因?yàn)橐咔楣芸貙?dǎo)致王某軍滯留香港，其不得不在賭場工作獲取收入。可以說, 假如沒有疫情管控，王某軍不會犯下開設(shè)賭場罪。3、王某軍在境外 犯罪，依據(jù)《中華人民共和國刑法》第七條的規(guī)定本可以不被追究刑事責(zé)任，現(xiàn)王某軍被公訴，且已實(shí)際羈押近半年，希望法庭對王某軍所犯開設(shè)賭場罪處以六個月有期徒刑。參考某某區(qū)人民法院此 前偷越國(邊)境罪的判決，對王某軍所犯偷越國(邊)境罪應(yīng)處 以拘役，數(shù)罪并罰后不執(zhí)行拘役。因此，被告人王某軍整體量刑以 六個月有期徒刑為宜。4、被告人王某軍認(rèn)罪認(rèn)罰，屬從犯。5、被 告人王某軍此前被香港警方關(guān)押33天,遣返后由本案偵查單位羈押 22天，單間隔離，全程佩戴手銬和腳鐐。因此，上述共計55天應(yīng) 在刑期中予以扣減。

　　經(jīng)審理查明：自2020年初，被告人彭某童與“杜少”(另案處 理)合伙在香港特別行政區(qū)北角、佐敦、深水坊、元朗、銅鑼灣、觀塘六地以賭博機(jī)、賭博手游開設(shè)線下、線上賭場，安排工作人員在現(xiàn)場負(fù)責(zé)兌換籌碼供他人賭博，從中謀利，二人五五分成。“杜少" 負(fù)責(zé)在香港管理賭場，彭某童、曹某娟通過微信群組管理工作人員，與“杜少”結(jié)算對賬。同時，“杜少”及彭某童安排人員從內(nèi)地赴香港在涉案賭場就職。

　　2020年12月，因疫情原因，深港兩地正常通關(guān)通道關(guān)閉，彭某童委托被告人何某祥從內(nèi)地招攬人員從海上偷渡赴港從事賭場工作，承諾給予何某祥佐墩和北角賭場百分之十的股份作為報酬。隨后，何某祥招募被告人張某斌、盧慶華(另案處理)，“杜少”招募 被告人王某軍到深圳集合，3人會合后，結(jié)伙乘船偷渡至香港，入境即被香港警方查獲，2021年1月9日獲釋后進(jìn)入涉案賭場工作， 每日報酬為港幣1000元，直至同年2月24日被遣返。經(jīng)統(tǒng)計，2021 年2月6日至28日，涉案賭場賭資為港幣884923元，獲利港幣 345451 元。

　　被告人張某斌、王某軍于2021年2月24日被遣返后在指定酒店隔離，于同年3月18日被刑事拘留。2021年3月2日，彭某童、 曹某娟、何某祥被民警抓獲。

　　上述事實(shí)，有下列經(jīng)示證、質(zhì)證的證據(jù)在卷為證，足以認(rèn)定：

　　1.書證：受案登記表、立案決定書，抓獲經(jīng)過，香港入境事務(wù) 處說帖，國家移民管理局、深圳灣出入境邊防檢查站移交的涉案材 料，賭場資金統(tǒng)計表，被告人彭某童、曹某娟、何某祥、張某斌、 王某軍的身份信息及前科材料等;2.證人證言：證人雷冬、黎巧婷的證言;3.被告人供述和辯解：被告人彭某童、曹某娟、何某祥、 張某斌、王某軍的供述和辯解;4.勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等 筆錄：彭某童、王某軍、張某斌、黎巧婷等人的辨認(rèn)筆錄;5.視聽資料、電子數(shù)據(jù)：微信聊天記錄及賬戶信息截圖等。

　　本院認(rèn)為，被告人彭某童、曹某娟、何某祥、張某斌、王某軍開設(shè)賭場，其行為均構(gòu)成開設(shè)賭場罪;被告人彭某童、何某祥組織他人偷越邊境，其行為構(gòu)成組織他人偷越邊境罪;被告人張某斌、王某軍與其他人員結(jié)伙偷越邊境，情節(jié)嚴(yán)重，其行為構(gòu)成偷越邊境 罪。公訴機(jī)關(guān)指控的基本犯罪事實(shí)清楚，指控被告人彭某童、何某祥、張某斌、王某軍所犯罪名均成立;公訴機(jī)關(guān)指控被告人曹某娟犯組織他人偷越邊境罪證據(jù)不足，本院不予確認(rèn)。

　　關(guān)于被告人曹某娟是否構(gòu)成組織他人偷越邊境罪的問題。經(jīng)查, 現(xiàn)無證據(jù)證明被告人曹某娟參與了制定偷渡路線，聯(lián)系運(yùn)送人員、運(yùn)輸工具，組織偷渡人員等犯罪行為;在案證據(jù)顯示，偷渡人員到達(dá)香港后才與被告人曹某娟聯(lián)系，由其分配工作，僅在兩名偷渡人員無力支付偷渡費(fèi)用、由“公司"墊付費(fèi)用后方由曹某娟在計發(fā)每日工資時陸續(xù)扣抵。被告人曹某娟實(shí)施的上述扣抵偷渡費(fèi)用的行為系基于其在涉案賭場管理賬目的分工，且此時組織他人偷越邊境的犯罪行為已完結(jié)，故被告人曹某娟不構(gòu)成組織他人偷越邊境罪。

　　本案開設(shè)賭場罪中，被告人彭某童起主導(dǎo)作用，系主犯;被告人曹某娟、何某祥、張某斌、王某軍起次要作用，系從犯;本院對被告人曹某娟、何某祥、張某斌、王某軍從輕處罰。本案組織他人偷越邊境罪中，被告人彭某童系主犯，被告人何某祥系從犯，本院對被告人何某祥減輕處罰。本院量刑時考慮各被告人地位、層級及所起具體作用。被告人張某斌曾被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢后，在五年內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪，屬累犯，本院依法對其從重處罰。

　　關(guān)于被告人張某斌、王某軍此前羈押期限是否應(yīng)當(dāng)扣抵的問題。 首先，從《中華人民共和國刑法》第七條、第十條的規(guī)定無法推出上述二人在香港的羈押期限必須扣抵的結(jié)論，且其二人并未經(jīng)香港法院審判、定罪;根據(jù)《中華人民共和國刑法》關(guān)于本案罪名的規(guī)定對其二人定罪量刑合法有據(jù)。其次，被告人張某斌、王某軍被遣返后因疫情影響須在酒店隔離，但除地點(diǎn)區(qū)別，其二人實(shí)質(zhì)上已處于偵查機(jī)關(guān)控制之下，相當(dāng)于已被釆取完全限制人身自由之強(qiáng)制措施，故依對被告人有利原則，被告人張某斌、王某軍入境后的隔離期間本院予以扣抵。

　　本案主要發(fā)生于2020年，依從舊兼從輕原則，本院按當(dāng)時的法 律規(guī)定予以處罰。據(jù)此，分別考慮五被告人的犯罪情節(jié)、認(rèn)罪態(tài)度、社會危害性、前科劣跡等，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第三百一十八條、第三百二十二條、第二十五條、第 二十六條、第二十七條、第六十五條、第六十七條第三款、第六十九條之規(guī)定，判決如下：

　　一、被告人彭某童犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣三十萬元;犯組織他人偷越邊境罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣二萬元;數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑四年，并處罰金人民幣三十二萬元。

　　(刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈 押一日折抵刑期一日，即自2021年3月2日起執(zhí)行至2025年3月 1日止;罰金自本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納，上繳國庫。)

　　二、 被告人曹某娟犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣五萬元。

　　(刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈 押一日折抵刑期一日，即自2021年3月2日起執(zhí)行至2022年9月 1日止;罰金自本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納，上繳國庫。)

　　三、被告人何某祥犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣五千元;犯組織他人偷越邊境罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣三千元;數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑一年六個月，并處罰金人民幣八千元。

　　(刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈 押一日折抵刑期一日，即自2021年3月2日起執(zhí)行至2022年9月 1日止;罰金自本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納，上繳國庫。)

　　四、 被告人張某斌犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金人民幣三千元;犯偷越邊境罪，判處拘役四個月，并處罰金人民幣一千元;數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑九個月，并處罰金人民幣四千元。

　　(刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈 押一日折抵刑期一日，即自2021年2月24日起執(zhí)行至2021年11月23日止;罰金自本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納，上繳國庫。)

　　五、被告人王某軍犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣三千元;犯偷越邊境罪，判處拘役四個月，并處罰金人民幣一千元;數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑八個月，并處罰金人民幣四千元。

　　(刑期從判決執(zhí)行之日起計算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈 押一日折抵刑期一日，即自2021年2月24日起執(zhí)行至2021年10月23日止;罰金自本判決生效之日起十日內(nèi)向本院繳納，上繳國庫。)

　　如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向廣東省深圳市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本二份。