【深圳刑事辯護(hù)律師案情】

　　2018年，被告人李某軍到匿名科技(重慶)集團(tuán)有限公司工作，在技術(shù)部主要負(fù)責(zé)區(qū)塊鏈業(yè)務(wù)對接和交易平臺開發(fā)，從公司一個叫“唐軒”的安全員處獲取了黑客入侵工具“菜刀”的使用總結(jié)筆記，該筆記提及了植入木馬的操作方式。被告人李某軍還自己編寫程序，將零散以太幣歸總為某幾個賬號的自動化程序使用教程和程序的具體內(nèi)容，李某軍將該程序命名為“ETH.rar”和“ETH歸集教程.docx”存在電腦D盤中。

　　被告人李某軍掌握該技術(shù)后，利用客戶繆某某向其開放服務(wù)器維護(hù)權(quán)限之機(jī)，在繆某某的數(shù)據(jù)庫中植入了“lastWinner user.mdf”等相關(guān)數(shù)據(jù)庫文件，再利用服務(wù)器的特殊授權(quán)，先后520余次從被害人繆某某手機(jī)應(yīng)用“imToken”App的電子錢包中轉(zhuǎn)走以太幣共計383.6722個。被告人李某軍將該383.6722個以太幣通過自己創(chuàng)建的電子錢包流轉(zhuǎn)兌換成109458個泰達(dá)幣。

　　北京派盾信安科技有限公司2021年出具的《繆某某被非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)案》虛擬貨幣追蹤報告顯示，被告人李某軍陸續(xù)將384個以太幣轉(zhuǎn)入收款錢包時的價值約為43萬元人民幣。

　　【分歧】

　　本案的爭議焦點在于被告人李某軍構(gòu)成何罪。

　　第一種意見認(rèn)為，虛擬貨幣實質(zhì)上不具備刑法意義上的“財物”的屬性，將網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)認(rèn)定為“計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)”更為適宜，被告人李某軍構(gòu)成非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。

　　第二種意見認(rèn)為，以太幣等網(wǎng)絡(luò)虛擬貨幣是計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)，但也具有一定的財產(chǎn)價值，被告人主觀目的也不是為了獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)，因而同時觸犯非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪和盜竊罪，擇一重處。

　　【評析】

　　筆者同意第二種意見。

　　一、虛擬貨幣能夠表征刑法中的財產(chǎn)法益

　　虛擬貨幣具有交換價值。虛擬貨幣在一定范圍內(nèi)可以購買虛擬物品，甚至與現(xiàn)實商品、法定貨幣進(jìn)行兌換，虛擬貨幣自身具有的交換價值已為市場廣泛認(rèn)可。就本案而言，被告人盜竊虛擬貨幣是基于虛擬貨幣在市場上具有交換價值，而非想要獲取虛擬貨幣在計算機(jī)信息系統(tǒng)中的電磁代碼、數(shù)據(jù)。

　　虛擬貨幣的財產(chǎn)屬性已獲國家承認(rèn)。2013年12月，人民銀行等部門發(fā)布的《關(guān)于防范比特幣風(fēng)險的通知》(以下簡稱《比特幣通知》)指出，從性質(zhì)上看，比特幣應(yīng)當(dāng)是一種特定的虛擬商品，首次承認(rèn)虛擬貨幣的“商品”屬性。2021年5月公布的《關(guān)于防范虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險的公告》(以下簡稱《公告》)再次明確指出，虛擬貨幣是一種特定的虛擬商品。此后人民銀行等部門還明確虛擬貨幣可以被投資、交易。2021年9月，最高人民法院、人民銀行等部門聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險的通知》(以下簡稱《虛擬貨幣通知》)第一條第(四)項規(guī)定：“參與虛擬貨幣投資交易活動存在法律風(fēng)險。任何法人、非法人組織和自然人投資虛擬貨幣及相關(guān)衍生品，違背公序良俗的，相關(guān)民事法律行為無效，由此引發(fā)的損失由其自行承擔(dān);涉嫌破壞金融秩序、危害金融安全的，由相關(guān)部門依法查處。”即認(rèn)可了比特幣等虛擬貨幣可以作為商品或投資對象的財產(chǎn)屬性。因此，虛擬貨幣作為特定的虛擬商品，可以在市場上流通，也可以在法定范圍內(nèi)作為貿(mào)易投資的對象，具有財產(chǎn)屬性。

　　二、虛擬貨幣不具備貨幣價值不影響其財產(chǎn)屬性

　　《比特幣通知》《公告》及《虛擬貨幣通知》，明確指出比特幣等虛擬貨幣不具有與法定貨幣等同的法律地位，否定了虛擬貨幣存在貨幣屬性，但并不影響虛擬貨幣的財產(chǎn)屬性，理由如下：

　　1.《比特幣通知》和《虛擬貨幣通知》否定虛擬貨幣的貨幣屬性并不等同于否定虛擬貨幣的財產(chǎn)屬性。實際上，如前文所述，《比特幣通知》《公告》和《虛擬貨幣通知》在否定虛擬貨幣的貨幣屬性的同時認(rèn)可了其作為一種虛擬商品在市場流通或用于投資交易活動的價值。

　　2.法律限制不會影響虛擬貨幣的財產(chǎn)屬性。虛擬貨幣只是受到法律限制，但并非完全禁止。而即使是法律禁止流通，但實際上具有使用、交換價值的違禁品，刑法也并不因禁止性規(guī)定而否定其財產(chǎn)屬性，如毒品不具有貨幣和商品屬性，但《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條第四款規(guī)定：“盜竊毒品等違禁品，應(yīng)當(dāng)按照盜竊罪處理的，根據(jù)情節(jié)輕重量刑。”《最高人民法院關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》中關(guān)于搶劫特定財物行為的定性指出，以毒品、假幣、淫穢物品等違禁品為對象，實施搶劫的，以搶劫罪定罪。

　　三、盜竊虛擬貨幣侵犯數(shù)個法益應(yīng)擇一重處

　　對以電子代碼、電磁數(shù)據(jù)的形式存在的客體為犯罪對象的，可能同時構(gòu)成破壞計算機(jī)信息系統(tǒng)罪與相應(yīng)的其他犯罪。如《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理危害計算機(jī)信息系統(tǒng)安全刑事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第一款規(guī)定：“非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)或者非法控制計算機(jī)信息系統(tǒng)，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十五條第二款規(guī)定的‘情節(jié)嚴(yán)重’：(一)獲取支付結(jié)算、證券交易、期貨交易等網(wǎng)絡(luò)金融服務(wù)的身份認(rèn)證信息十組以上的;(二)獲取第(一)項以外的身份認(rèn)證信息五百組以上的;(三)非法控制計算機(jī)信息系統(tǒng)二十臺以上的;(四)違法所得五千元以上或者造成經(jīng)濟(jì)損失一萬元以上的;(五)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。”該解釋第十一條規(guī)定：“本解釋所稱‘身份認(rèn)證信息’，是指用于確認(rèn)用戶在計算機(jī)信息系統(tǒng)上操作權(quán)限的數(shù)據(jù)，包括賬號、口令、密碼、數(shù)字證書等。”而《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯公民個人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定：“刑法第二百五十三條之一規(guī)定的‘公民個人信息’，是指以電子或其他方式記錄的能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識別特定自然人身份或者反映特定自然人活動情況的各種信息，包括姓名、身份證件號碼、通信通訊聯(lián)系方式、住址、賬號密碼、財產(chǎn)狀況、行蹤軌跡等。”將以電子或其他方式記錄的賬號密碼等電子身份認(rèn)證信息作為侵犯公民個人信息罪的犯罪對象，因而非法獲取相關(guān)身份認(rèn)證信息的行為可能同時觸犯非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪和侵犯公民個人信息罪。

　　與身份認(rèn)證信息相同的是，虛擬貨幣也同時表征著兩個法益——計算機(jī)信息系統(tǒng)安全管理秩序和財產(chǎn)法益，因此非法盜取虛擬貨幣的行為侵犯了數(shù)個法益，既構(gòu)成了非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪，同時也構(gòu)成了盜竊罪，應(yīng)當(dāng)擇一重處。就本案而言，被告人盜竊的虛擬貨幣價值43萬元，屬于數(shù)額特別巨大，依據(jù)刑法第二百六十四條之規(guī)定，應(yīng)判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或沒收財產(chǎn)，顯著重于其觸犯刑法第二百八十五條構(gòu)成非法獲取計算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪應(yīng)當(dāng)判處的刑罰，故應(yīng)認(rèn)定被告人李某軍構(gòu)成盜竊罪。

　　(作者：平書通   作者單位：江西省上饒市中級人民法院)