原告公司未提交與其委托訴訟代理人之間存在勞動合同關(guān)系的證明材料，不能證明代理人系其公司工作人員，且該公司亦未主張代理人屬于《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的其他代理情形并提供相關(guān)證明，故在法院開庭審理中，即使原告公司指派該代理人出庭，亦應(yīng)被視為未到庭參加訴訟，應(yīng)按原告撤訴處理。
 

中華人民共和國最高人民法院

民 事 裁 定 書
 

(2021)最高法知民終350號

　　上訴人(原審被告)：山東春華農(nóng)業(yè)科技有限公司。住所地：山東省汶上縣寅寺鎮(zhèn)寅寺西村村北1000米。

　　法定代表人：張春林，該公司執(zhí)行董事兼經(jīng)理。

　　被上訴人(原審原告)：北京兆信信息技術(shù)股份有限公司。住所地：北京市昌平區(qū)沙河鎮(zhèn)能源東路1號院1號樓7層1單元702-2。

　　法定代表人：張永紅，該公司董事長。

　　委托訴訟代理人：張俏，女，該公司工作人員。

　　上訴人山東春華農(nóng)業(yè)科技有限公司(以下簡稱春華公司)因與被上訴人北京兆信信息技術(shù)股份有限公司(以下簡稱兆信公司)計算機軟件開發(fā)合同糾紛一案，不服山東省濟南市中級人民法院于2020年12月25日作出的(2020)魯01民初3807號民事判決，向本院提起上訴。本院于2021年3月10日立案后，依法組成合議庭，并于2021年4月28日公開開庭審理了本案，被上訴人兆信公司的委托訴訟代理人張俏到庭參加了訴訟。

　　春華公司上訴請求：1.依法撤銷原審判決第二項;2.本案訴訟費用由兆信公司承擔(dān)。事實與理由：(一)系統(tǒng)上線后經(jīng)常出現(xiàn)技術(shù)故障，2020年7月2日雙方簽訂驗收報告之后，7月7日該系統(tǒng)就不能使用了，整個系統(tǒng)的運行一直不穩(wěn)定，是兆信公司一方違約在先。(二)自去年以來，由于受疫情影響，春華公司在經(jīng)營過程中出現(xiàn)了困難導(dǎo)致資金緊張，不是無正當(dāng)理由拒不付款。兆信公司違約在先，請求我方支付違約金，顯失公平。綜上，請求依法撤銷原審判決中關(guān)于違約金的判項。

　　兆信公司向原審法院提出訴訟請求：1.判令春華公司立即向兆信公司支付合同款項16萬元;2.判令春華公司向兆信公司支付逾期付款違約金3萬元;3.判令春華公司承擔(dān)本案全部訴訟費用。事實和理由：2018年6月21日，兆信公司與春華公司簽訂了《山東春華農(nóng)業(yè)科技有限公司溯源管理系統(tǒng)合同》，約定兆信公司為春華公司提供“春華農(nóng)業(yè)•產(chǎn)品質(zhì)量安全追溯系統(tǒng)”，合同總金額30萬元，合同簽訂7日內(nèi)支付合同總金額20%，系統(tǒng)上線后7個工作日支付合同總金額70%，系統(tǒng)驗收穩(wěn)定運行6個月后7日內(nèi)支付合同總金額10%。2018年7月2日，春華公司對該項目進行了驗收，同日出具了《春華農(nóng)業(yè)項目驗收報告》。按照合同約定，春華公司應(yīng)在2018年7月11日前支付第二筆款項21萬元，2019年1月11日前支付最后一筆款項3萬元。經(jīng)兆信公司多次催促，春華公司僅支付8萬元，至兆信公司提起本案訴訟時尚欠兆信公司16萬元未支付。兆信公司已履行完畢全部合同義務(wù)，春華公司無正當(dāng)理由拒絕付款，已構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

　　春華公司在原審中辯稱：兆信公司未向春華公司交付源代碼;兆信公司軟件部分施工尚未完成，軟件在使用過程中存在技術(shù)故障;系統(tǒng)沒有驗收，春華公司不應(yīng)該支付違約金。綜上，請求判決駁回兆信公司全部訴訟請求。

　　原審法院認(rèn)定如下事實：

　　2018年6月21日，春華公司(作為甲方)與兆信公司(作為乙方)，簽訂《山東春華農(nóng)業(yè)科技有限公司溯源管理系統(tǒng)合同》，約定：“第一條項目內(nèi)容本合同中‘項目’是指為根據(jù)山東省重要產(chǎn)品追溯體系建設(shè)要求，同時提高消費者對春華農(nóng)業(yè)韭菜產(chǎn)品的信任度，支持春華農(nóng)業(yè)價值回歸，構(gòu)建春華農(nóng)業(yè)溯源管理系統(tǒng)，打造完善全產(chǎn)業(yè)鏈追溯平臺，通過掃描二維碼，消費者可以全面便捷的了解韭菜的追溯信息。項目具體實施內(nèi)容以經(jīng)雙方簽字蓋章確認(rèn)的附件2：《春華農(nóng)業(yè)•產(chǎn)品質(zhì)量安全追溯體系實施方案》為準(zhǔn)……第四條項目貨款與結(jié)算方式：1.春華農(nóng)業(yè)產(chǎn)品溯源管理系統(tǒng)項目總金額300000元(大寫叁拾萬元整)……第九條所有權(quán)知識產(chǎn)權(quán)和使用權(quán)：1.知識產(chǎn)權(quán)：乙方擁有本信息系統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)……第十一條違約與賠償責(zé)任：……3.付款違約，如果甲方未能按照合同規(guī)定的期限付款，除依照約定支付違約金外，乙方有權(quán)要求甲方補償和采取補救措施，并繼續(xù)履行本合同所規(guī)定的義務(wù)，違約金的具體確定方式為：(1)如果甲方未能按照合同規(guī)定的期限付款，每延期一天，甲方應(yīng)向乙方支付合同總價的3‰作為違約金。但是違約金的總額不得超過合同總價的10%……”。附件一主要內(nèi)容為：結(jié)算方式：(1)簽訂合同后7日內(nèi)首付合同總金額的20%，即60000元;(2)系統(tǒng)上線政府驗收合格獎補資金到位后7個工作日支付合同總金額的70%，即210000元，付款前乙方需向甲方提供軟件款全額的增值稅發(fā)票;(3)合同總金額的10%，即30000元，做為質(zhì)保金在系統(tǒng)驗收穩(wěn)定運行6個月后7日內(nèi)予以支付。

　　2018年7月2日，雙方當(dāng)事人簽訂驗收報告。春華公司員工李樹春、李學(xué)福驗收了涉案系統(tǒng)，驗收組總體意見為，系統(tǒng)較好地滿足了春華農(nóng)業(yè)科技追溯要求，消費者掃碼體驗，通過消費者掃碼，消費者可以了解韭菜的原產(chǎn)地，種植過程，加工過程，供應(yīng)商，銷售流向，有助于追溯體系的推廣。二人在驗收報告上簽字并蓋有春華公司公章。春華公司原審當(dāng)庭認(rèn)可李樹春、李學(xué)福當(dāng)時系春華公司員工。

　　2018年6月27日，兆信公司向春華公司開具金額分別為48500元、51500元、100000元、100000元的發(fā)票四張，金額合計30萬元。

　　2020年8月27日，春華公司向兆信公司出具《春華農(nóng)業(yè)還款計劃》，載明：“貴公司與我公司簽訂合同建設(shè)溯源系統(tǒng)，已經(jīng)于2018年12月驗收，2019年6月應(yīng)該支付貴公司合同尾款18萬元，因公司轉(zhuǎn)包原因，耽誤了對貴公司的付款進程，深表歉意，特制定如下還款計劃：8月31日前還款1萬。9月30日前還款9萬。10月31日前還款5萬。11月30日前還款3萬。如果不能按照以上時間點歸還貴公司的合同款，停用春華農(nóng)業(yè)溯源系統(tǒng)的責(zé)任由我公司自行承擔(dān)。我公司自愿承擔(dān)合同約定的違約責(zé)任……”。

　　兆信公司稱春華公司在出具《春華農(nóng)業(yè)還款計劃》后，已經(jīng)付款2萬元，剩余16萬元未付。春華公司對此數(shù)額予以認(rèn)可。

　　原審法院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人簽訂的《山東春華農(nóng)業(yè)科技有限公司溯源管理系統(tǒng)合同》(以下簡稱涉案合同)系雙方真實意思表示，內(nèi)容不違反法律強制性規(guī)定，合法有效。從合同內(nèi)容以及履行情況來看，涉案合同符合技術(shù)服務(wù)開發(fā)合同的法律關(guān)系。雙方均應(yīng)按照合同的約定履行。本案中，兆信公司已經(jīng)依約履行涉案合同義務(wù)，向春華公司交付涉案系統(tǒng)，且春華公司對交付的系統(tǒng)進行驗收，并出具了結(jié)論為“系統(tǒng)較好地滿足了春華農(nóng)業(yè)科技追溯要求”的驗收報告，因此春華公司也應(yīng)當(dāng)依照還款計劃履行付款義務(wù)。對于兆信公司要求春華公司支付合同款項16萬元的訴訟請求，原審法院予以支持。關(guān)于春華公司辯稱涉案軟件存在技術(shù)故障而不應(yīng)當(dāng)支付剩余合同款的意見，春華公司并未提供證據(jù)證明，原審法院不予采信。關(guān)于春華公司辯稱兆信公司未向其交付源代碼的意見，根據(jù)涉案合同約定，乙方(兆信公司)擁有本信息系統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)，故兆信公司沒有義務(wù)向春華公司交付涉案軟件源代碼。關(guān)于兆信公司要求春華公司支付3萬元違約金的訴訟請求。根據(jù)涉案合同約定，春華公司應(yīng)當(dāng)在系統(tǒng)驗收穩(wěn)定運行6個月后7日內(nèi)支付完畢全部合同款項，如果未能按照合同規(guī)定的期限付款，每延期一天，應(yīng)向兆信公司支付合同總價的3‰作為違約金，但是違約金的總額不得超過合同總價的10%，即3萬元。春華公司還在還款計劃中承諾如不能按期還款，自愿承擔(dān)合同約定的違約責(zé)任。涉案系統(tǒng)于2018年7月2日通過驗收，因此，違約金應(yīng)當(dāng)自2019年1月10日起開始計算，至本案起訴之日止的違約金總額已超過3萬元，兆信公司主張的3萬元違約金未超出合同總價10%的約定，原審法院予以支持。

　　原審法院依照《中華人民共和國合同法》第六條、第八條、第六十條、第一百零七條、第一百零九條、第一百一十四條的規(guī)定，作出判決：一、春華公司支付兆信公司合同款16萬元;二、春華公司支付兆信公司合同款逾期付款違約金3萬元;上述一、二項共計19萬元，限春華公司于該判決生效之日起十日內(nèi)付清。如果未按該判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費4100元，由春華公司負(fù)擔(dān)。

　　本院二審中，雙方當(dāng)事人沒有提交新證據(jù)。

　　原審法院查明的事實屬實，本院予以確認(rèn)。

　　本院另查明，原審判決列明春華公司委托訴訟代理人閆保國系該公司工作人員，但春華公司原審過程中未提交閆保國與春華公司存在勞動合同關(guān)系的證明材料。二審中，閆保國當(dāng)庭陳述，其與春華公司是承包關(guān)系。

　　二審中，本院于庭審前多次向春華公司法定代表人張春林及閆保國電話釋明，若閆保國作為春華公司工作人員代理本案，應(yīng)提交其與春華公司間存在勞動合同關(guān)系等身份證明材料，否則無權(quán)代理本案。本院于2021年4月28日公開開庭審理本案，閆保國以公司工作人員的身份作為春華公司的委托訴訟代理人到庭參加訴訟。本院當(dāng)庭再次就委托訴訟代理人身份事宜進行釋明，并指定閆保國于庭后5日內(nèi)提交其出庭身份的證明材料，否則視為未到庭參加訴訟，本案將按照撤訴處理。閆保國于庭后5日內(nèi)未提交任何證明材料，后拒接本院電話;春華公司亦未在指定期限內(nèi)提交任何材料。2021年5月12日，本院向春華公司法定代表人張春林和閆保國分別發(fā)送手機短信息，再次要求其提交證明材料，并釋明未提交的法律后果，二人在指定期限內(nèi)均未回復(fù)。

　　本院認(rèn)為，《中華人民共和國民事訴訟法》第五十八條規(guī)定：“當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。下列人員可以被委托為訴訟代理人：(一)律師、基層法律服務(wù)工作者;(二)當(dāng)事人的近親屬或者工作人員;(三)當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民。”該法第一百七十四條規(guī)定：“第二審人民法院審理上訴案件，除依照本章規(guī)定外，適用第一審普通程序。”該法第一百四十三條規(guī)定：“原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理;被告反訴的，可以缺席判決。”本案中，上訴人春華公司未提交與閆保國之間存在勞動合同關(guān)系的證明材料，不能證明閆保國系春華公司工作人員，且春華公司亦未主張閆保國屬于《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的其他代理情形并提供證明，故在本院于2021年4月28日舉行的公開開庭審理中，春華公司應(yīng)被視為未到庭參加訴訟，本案按撤訴處理。

　　綜上，本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第五十八條、第一百七十四條、第一百四十三條、第一百五十四條第一款第十一項之規(guī)定，裁定如下：

　　本案按上訴人山東春華農(nóng)業(yè)科技有限公司撤回上訴處理。一審判決自本裁定書送達(dá)之日起發(fā)生法律效力。

　　二審案件受理費550元，減半收取275元，由山東春華農(nóng)業(yè)科技有限公司負(fù)擔(dān)。

　　本裁定為終審裁定。

 

　　審 判 長　 余曉漢

　　審 判 員　 詹靖康

　　審 判 員　 雷艷珍

　　二〇二一年六月一日

　　法 官 助 理　 戴芳芳

　　書 記 員　 興　源